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部分企業(yè)以“假外包方式”逃避“雇傭關(guān)系”責(zé)任！

近期在進(jìn)行企業(yè)勞務(wù)派遣用工狀況調(diào)研時(shí)發(fā)現(xiàn)，一些以前使用勞務(wù)派遣工較多的企業(yè)，現(xiàn)采取了“勞務(wù)外包”等形式，將原有的勞務(wù)派遣工轉(zhuǎn)換為“勞務(wù)外包工”。而這些“勞務(wù)外包工”與勞動(dòng)合同工、勞務(wù)派遣工在同一場所工作，接受統(tǒng)一管理，完成同一任務(wù)。

“這類僅僅以外包勞動(dòng)力的‘勞務(wù)外包’是否是國際勞工組織所倡導(dǎo)要規(guī)制的‘隱蔽雇傭關(guān)系’呢？”

有介紹說，某個(gè)企業(yè)用工總數(shù)為12550人，其中勞動(dòng)合同制職工1500人（占12%），勞務(wù)派遣工2850人（占22.7%），而勞務(wù)外包工卻達(dá)到8200人（占65.3%）。企業(yè)還設(shè)置了從勞務(wù)外包工轉(zhuǎn)為勞務(wù)派遣工，從勞務(wù)派遣工轉(zhuǎn)為勞動(dòng)合同制員工的“用工轉(zhuǎn)換管理辦法”。

勞務(wù)外包不是企業(yè)的用工方式

據(jù)介紹，所謂的“勞務(wù)外包”，就是指企業(yè)整合利用其外部最優(yōu)秀的專業(yè)化資源，以降低人力及成本的投入，實(shí)現(xiàn)效率最大化，充分發(fā)揮自身組織核心競爭力和增強(qiáng)企業(yè)環(huán)境迅速應(yīng)變能力的一種管理模式。

而一般的企業(yè)除了經(jīng)營核心競爭力的產(chǎn)品，難免會(huì)面臨非核心工作、臨時(shí)性項(xiàng)目甚至短期需求的事務(wù)及瑣雜后勤服務(wù)等，企業(yè)通過網(wǎng)絡(luò)的信息交換平臺(tái)，找到合適的勞務(wù)外包公司，采用勞務(wù)外包策略將非核心工作、臨時(shí)性項(xiàng)目及短期需求的事務(wù)，交由勞務(wù)外包服務(wù)專業(yè)的人員代為處理及執(zhí)行。

企業(yè)選擇“勞務(wù)外包”這種經(jīng)濟(jì)活動(dòng)方式，簽訂的合作協(xié)議一般適用《合同法》的規(guī)定。企業(yè)的“勞務(wù)外包”服務(wù)合同主要以“承攬合同”“貨運(yùn)合同”“技術(shù)合同”“服務(wù)合同”等形式出現(xiàn)，其中多數(shù)以“承攬的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、報(bào)酬、承攬方式、材料的提供、履行期限、驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)和方法”等作為合作服務(wù)的條款。

“由此可見，從選擇‘勞務(wù)外包’的動(dòng)因和適用的法律清晰的表明，‘勞務(wù)外包’是企業(yè)運(yùn)營管理的策略，是一種經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的行為，而不是企業(yè)的用工方式。”

“假外包（偽外包）”就是逃避“雇傭關(guān)系”的責(zé)任

據(jù)了解，目前，某些大型的制造業(yè)企業(yè)，讓自己招聘的員工，與自己集團(tuán)下屬的公司（有特為外包勞動(dòng)者而新設(shè)立的公司）或外省勞務(wù)公司簽訂勞動(dòng)合同，但卻在自己的工作場地，統(tǒng)一調(diào)度生產(chǎn)任務(wù)、統(tǒng)一指揮管理。而這些企業(yè)實(shí)際并非需要外包工作和服務(wù)項(xiàng)目，其實(shí)只是想外包這些勞動(dòng)者，只是用“外包合同”附帶著外包了勞動(dòng)者所承擔(dān)的工作任務(wù)、工作崗位。企業(yè)通過這種“假外包（偽外包）”，將自己應(yīng)該承擔(dān)的勞動(dòng)者工資、福利等計(jì)入成本的開支，在財(cái)務(wù)報(bào)表中以“外包項(xiàng)目費(fèi)用”支出，同時(shí)又將在工作場地的職業(yè)危害和安全事故危害以及解除終止勞動(dòng)合同的用工風(fēng)險(xiǎn)全部轉(zhuǎn)移到“勞務(wù)外包公司”，用“外包”隱蔽其“真正的用人單位”身份。

據(jù)介紹，提供“假外包（偽外包）”的企業(yè)，并非具有專業(yè)技術(shù)資質(zhì)和特長的企業(yè)，它在市場資源配置的地位，也并非以培育和提供自身專業(yè)技術(shù)服務(wù)作為企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略，而只是為某企業(yè)需要“外包員工”而存在，也可以說是為某些大型企業(yè)承擔(dān)用工主體的“替身”，作為“隱蔽雇傭關(guān)系”的“東家”的。這樣的“勞務(wù)外包公司”的存在，是完全依附于發(fā)包企業(yè)。雖然它與員工簽訂的勞動(dòng)合同具備法律上合法的主體，但在實(shí)施“勞動(dòng)安全衛(wèi)生”等職工權(quán)益保障的法律主體時(shí)，并非是真正的“用人單位”。

而“外包工”因具備了“假外包（偽外包）”的法律外殼，拿著“假外包（偽外包）”公司的工資、福利（所謂的勞動(dòng)力的市場價(jià)位），不論其工資的高低，都沒有體現(xiàn)他的勞動(dòng)力價(jià)值，因?yàn)樗麨榘l(fā)包企業(yè)創(chuàng)造了價(jià)值利潤，卻不能與該企業(yè)的勞動(dòng)合同制職工同享該企業(yè)的利潤成果。“所以‘偽裝外包’的實(shí)質(zhì)就是主觀故意逃避‘雇傭關(guān)系’。”

當(dāng)前“隱蔽雇傭關(guān)系”的執(zhí)法盲點(diǎn)

在現(xiàn)實(shí)中，由于“勞務(wù)外包”是企業(yè)的一種經(jīng)濟(jì)活動(dòng)、商務(wù)行為，就某個(gè)服務(wù)項(xiàng)目發(fā)包方和提供外包方大多以民商合同約定，無需管理部門審核審批，因此，對(duì)企業(yè)的“業(yè)務(wù)外包”行為難以有效的鑒別“真?zhèn)?rdquo;。

盡管企業(yè)的勞動(dòng)用工管理屬人保部門監(jiān)管，但當(dāng)一個(gè)依法成立的外包公司，以一個(gè)用工主體身份雇傭了勞動(dòng)者，只要它依法與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同、支付工資報(bào)酬、繳交社保金，人保部門也難甄別是否有“隱蔽雇傭關(guān)系”的嫌疑。

據(jù)介紹，目前對(duì)“假外包（偽外包）”的制約很難由某個(gè)政府部門或勞動(dòng)監(jiān)察機(jī)構(gòu)來運(yùn)作監(jiān)管，勞動(dòng)者個(gè)人就是明白自己真正的勞動(dòng)關(guān)系“東家”，也不可能依法向勞動(dòng)仲裁提出申訴。因?yàn)?，這個(gè)領(lǐng)域是個(gè)執(zhí)法盲點(diǎn)，迄今為止，我國尚未對(duì)“假外包（偽外包）”的監(jiān)管和制裁以明確的法律規(guī)定。

“因此，為了構(gòu)建和諧社會(huì)的公平價(jià)值體系，維系市場的正常用工秩序，保障勞動(dòng)者應(yīng)得的經(jīng)濟(jì)權(quán)益，立法機(jī)關(guān)應(yīng)盡快地啟動(dòng)立法程序，對(duì)我國現(xiàn)行的‘隱蔽雇傭關(guān)系’作出法律規(guī)制，同時(shí)，也建議全國人大能在近期的《勞動(dòng)合同法》執(zhí)法檢查調(diào)研中，密切關(guān)注現(xiàn)實(shí)中某些企業(yè)的“假外包（偽外包）”行為。”